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教育考试 时间:2022-07-03

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一、大陆法的结构和特点
大陆法重视成文法的作用,在结构上强调系统化、条理化、法典化和逻辑性。
(一)大陆法把法律分为公法和私法。
公法一般包括宪法、行政法、刑法、诉讼法、国际公法等法律部门;私法一般包括民法、商法等。马克思主义认为,无论“公法”或“私法”都是维护资本主义私有制和资产阶级统治的工具。进入二十世纪以后,资本主义国家对经济领域的干预日益增强。公法与私法之间的界限日益模糊,出现了经济法、劳动法等新的法律部门。
(二)大陆法各国均主张编纂法典。十九世纪大陆法国家的法典编纂运动。l804年《法国民法典》是资本主义社会第一部完备的法典,各国民商法法典编纂体例不同:
1.《法国民法典》在结构上分为“人”、“物”、“取得财产的各种方法”三篇;《德国民法典》则分为“总则”、“债务关系法”、“物权法”、“亲属法”、“继承法”五篇;瑞士在民法典外,还制订有《债务法典》。
2.有些大陆法国家采取“民商分立”的编制方法,即在民法典之外另制订独立的商法典,如法国、德国等国;另外一些大陆法国家则采取“民商合一”的编制方法,即把商法并人民法典,’而不制订独立的商法典,如瑞士、意大利、荷兰等国。

二、大陆法的渊源
法律的渊源,是指具有约束力的法律规范的表现形式。大陆法的渊源主要有:
(一)制定法。包括宪法、法律和条例等。
1.宪法:宪法是处于最高地位的法律,具有最高的权威。
2.法律:拥有立法权的国家机关依照立法程序制订和颁布的规范性文件。法律包括:
(1)法典把同一内容的各种原则和制度进行编纂,加以系统化,汇编成的单一法律文件,是大陆法的主要渊源。
(2)法典外的法律。
3.条例。由行政机关根据立法机关的授权而制订的各种法规。
(二)习惯。习惯是指社会共同生活所形成的各种惯例,是法律的重要补充。
(三)判例。在大陆法中,一项判决只对被判处的案件有效,对日后法院的判决无约束力。在当代大陆法中,判例具有较强的说服力,其作用有日益增强的趋势。
(四)学理。学理虽不是法律的渊源,但对立法和司法过程有较大的影响。
三、美国法的渊源
1.判例法
根据美国对“先例约束力原则”的解释:
(1)在州法问题上,州的下级法院须受其上级法院判例的约束,特别是州最高法院判决的约束。
(2)在联邦法问题上,应受联邦法院判例,特别是联邦最高法院判决的约束。
(3)联邦法院在审理涉及联邦法的案件时,须受其上级联邦法院判例的约束;而在审理涉及州法的案件时,须受相应的州法院判决的约束,只要这些判决不违反联邦法。
(4)联邦和州的最高法院不受它们以前确立的先例的约束。
美国法学会对各州判例法的整理汇编——《法律重述》。
2.制定法
美国的制定法包括联邦制定法和各州制定法。
美国宪法的效力高于一切其他法律,包括判例法。

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